Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Аффилированность – не приговор. Как доказать реальность требований?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Можно предположить, что основной смысл ведения списка аф. л. заключается не только в фиксации информации, но и в предоставлении возможности всем заинтересованным лицам, причем неопределенному кругу таких лиц, знакомиться с этой информацией. Поэтому законодатель и предусмотрел обязанность АО раскрывать информацию о своих аф. л.
Как доказать аффилированность юридических лиц?
Понятие аффилированности в российском законодательстве остается не до конца раскрытым. Еще в 2012 году на рассмотрение в Госдуму внесли законопроект № 47538-6. В нем авторы пытались подробно раскрыть термин аффилированности и перечислить конкретные схемы участия одного юридического лица в деятельности другого. Более того – один из пунктов проекта предусматривал возможность признания судом аффилированных отношений, несмотря на отсутствие конкретных законодательно предусмотренных признаков, то есть, исходя из фактических обстоятельств дела.
Однако в статью 53.2 Гражданского кодекса РФ до сих пор не внесены изменения, но в современной судебной практике признают возможность наличия прямой и косвенной аффилированности по фактическим основаниям, даже в случае отсутствия правоотношений между организацией и связанными лицами.
Так, из определения Верховного Суда РФ от 15.06.2016 № 308-ЭС16-1475 следует, что наличие аффилированных связей можно доказывать любыми, не запрещенными процессуальным законом средствами. Даже в случае, когда две организации не входят в одну группу лиц, то в качестве доказательств можно использовать следующие обстоятельства:
- у юридических лиц одни и те же дебиторы;
- пересечение основных видов деятельности юридических лиц;
- расходование кредитных средств организации на обеспечение нужд контрагента;
- если продукция одной организации отгружается со склада другой;
- юридические лица выступают взаимными кредиторами и дебиторами;
- обе компании подали заявление о банкротстве по упрощенной процедуре в один день.
Таким образом, ключевым признаком аффилированности являются не взаимоотношения в рамках экономической зависимости, а возможность влиять на принципиальные решения юридического лица, от которых зависит судьба организации.
Кроме того, в судебной практике существуют примеры, когда наличие аффилированной связи ставилось под сомнение даже при наличии явной экономической зависимости. Так, в деле о банкротстве (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2014 № 15АП-19042/2013 по делу № А53-3626/2013) суд пришел к выводу, что о факте принадлежности к одному «производственному комплексу» и наличии зависимости деятельности одной организации от другой не свидетельствуют следующие обстоятельства:
- наличие договорных отношений;
- исполнение полномочий единоличных исполнительных органов покупателя и поставщика одним и тем же лицом;
- аффилированный состав акционеров организаций.
Случаи использования информации об аффилированных лицах
Несмотря на то что, как уже указывалось выше, понятие аффилированности раскрывается в законе о конкуренции, применение этого института гораздо шире борьбы с монополистической деятельностью. Зафиксированная в списке аф. л. АО информация может найти свое применение в следующих ситуациях:
- возмещение убытков от заведомо невыгодных сделок (см. постановление Президиума ВАС РФ от 15.10.2013 по делу № А09-1562/2012);
- оспаривание процессуальных решений (результат экспертиз – постановление ФАС МО от 22.02.2012 по делу № А40-132408/10-141-1098, отказ от иска – постановление ФАС УО от 23.04.2015 по делу № Ф09-10258/13 и др.);
- обязанность уведомлять о приобретении новых дополнительных акций этого АО;
- недобросовестность при участии в публичных торгах (см. постановление Президиума ВАС РФ от 24.06.2014 № 3891/14);
- совершение сделки с заинтересованностью (определение КС РФ от 02.11.2011 № 1486-О-О);
- банкротство (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.03.2014 по делу № А69-845/2013, определение ВС РФ от 08.04.2015 № 305-ЭС14-1353 и др.);
- оспаривание решения третейского суда (постановление КС РФ от 18.11.2014 № 30-П, определение ВС РФ от 19.03.2015 по делу № 310-ЭС14-4768 и др.).
Как составить список аффилированных лиц
Утвержденной формы списка аффилированных лиц для ООО нет. Между тем можно использовать форму для акционерных обществ (приложение № 4 к Положению Банка России от 30.12.14 № 454-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг»).
Заполнять и вести ее несложно. Для использования этой формы ООО потребуется внести в нее небольшие коррективы, в частности:
— на титульном листе: заменить код эмитента на ОГРН и ИНН общества; исключить информацию об адресе в сети «Интернет», если ООО не собирается добровольно размещать список своих аффилированных лиц у себя на сайте;
— в таблице раздела I: название столбца 6 заменить на «Доля участия аффилированного лица в уставном капитале ООО,%»; столбец 7 удалить.
Основные реквизиты списка: дата составления; графы: наименование (Ф. И. О.) аффилированного лица, контактные данные и местонахождение, основание признания аффилированности, дата наступления основания, доля участия в уставном капитале; подпись руководителя организации. Причем в столбце 4 «Основание (основания), в силу которого (которых) лицо признается аффилированным», необходимо указывать критерий аффилированности; столбец 6 заполняется, только если лицо владеет долями в уставном капитале ООО (если нет, то проставляем прочерк). Кроме того, не будет лишним указание на источник информации (дату и номер входящего документа).
При заполнении списка следует учитывать, что дополнительная информация о физическом лице, за исключением фамилии, имени и отчества, может быть включена в список только с его согласия, поскольку относится к персональным данным.
Если произошли изменения в списке аффилированных лиц, то необходимо пересмотреть перечень, уточнить его: указать новые сведения в разделе I; заполнить раздел II, в котором указать суть изменений, даты, когда они произошли, и дату, когда они были внесены в список; какие сведения об аффилированном лице содержались в списке до изменений и какие стали содержаться после.
Кто является бенефициарным владельцем
Как юридическое лицо ООО обязано располагать информацией о своих бенефициарных владельцах и обновлять ее не реже одного раза в год посредством направления запросов своим участникам (ст. 6.1 Федерального закона от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее — Закон № 115-ФЗ).
При отсутствии списка бенефициарных владельцев организации грозит штраф в соответствии со ст. 14.25.1 КоАП РФ до 500 000 руб. Информация о бенефициарах не нужна (п. 2 ст. 6.1 Закона № 115-ФЗ):
— государственным корпорациям или организациям, в которых Российская Федерация, ее субъекты либо муниципальные образования имеют более 50% акций (долей) в капитале;
— эмитентам ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, которые раскрывают информацию в соответствии с законодательством о ценных бумагах;
— иностранным организациям, ценные бумаги которых прошли листинг на иностранной бирже, входящей в перечень, утвержденный Банком России;
— иностранным структурам без образования юридического лица, организационная форма которых не предусматривает наличия бенефициарного владельца, а также единоличного исполнительного органа; международным организациям.
Бенефициарный владелец — это физическое лицо, которое, в конечном счете, владеет хозяйствующим субъектом или контролирует его (ст. 3, п. 8 ст. 6.1 Закона № 115-ФЗ). Такие лица прямо или косвенно (т. е. через третьих лиц) владеют долей более 25% в капитале либо не имеют доли, но имеют право контролировать действия организации.
Признание физического лица бенефициарным владельцем должно являться результатом анализа совокупности имеющихся у организации документов и (или) информации о клиенте и таком физическом лице.
В случае многоуровневой системы владения поможет алгоритм, определенный п. 3 ст. 105.2 НК РФ: необходимо нарисовать всю схему владения организацией (вплоть до физических лиц). Затем определить долю косвенного участия каждого физического лица в организации посредством перемножения долей прямого участия во всей цепочке владения.
Ответственность аффилированных лиц
Ответственность взаимозависимых лиц пока не нашла достаточной разработки в законодательных актах. Лишь применительно к АО установлена обязанность аффилированного лица сообщать о своей вовлеченности в группу и ответственность перед коммерческой корпорацией за несоблюдение этой обязанности. При этом ответственность наступает только в тех случаях, когда общество сумеет доказать, что непредставление информации принесло ему имущественный вред. Интересы третьих лиц, пострадавших от отсутствия информации об аффилированности, остаются вообще не защищенными.
Для ООО законодатель не закрепляет даже обязанности лица сообщать о своей аффилированности, что уже исключает возможность привлекать его к ответственности.
За несвоевременное или неполное раскрытие информации о взаимозависимых лицах отвечать, как правило, приходится самой коммерческой корпорации, даже если это упущение было допущено не по ее вине.
В юридической доктрине отмечается недостаточность правового регулирования института ответственности взаимозависимых лиц. Требуется внесение изменений в законодательные акты с тем, чтобы ответственность таких лиц стала действенным механизмом, стоящим на страже всех вовлеченных в предпринимательскую деятельность лиц.
Аффилированные лица в силу своего положения несут определенные правовые ограничения и обязательства. В частности, они обязаны информировать коммерческую корпорацию о своей аффилированности. Для них установлен определенный порядок совершения сделок. Они несут бремя дополнительных налоговых проверок при начислении налогов по результатам сделки между взаимозависимыми лицами.
Законодатель прямо не называет каких-либо прав аффилированных лиц. Их права вытекают из реального экономического положения данной группы участников гражданского оборота. Аффилированные лица, в том числе основные и зависимые общества, могут вести совместную предпринимательскую деятельность, соблюдая предусмотренные законодательством ограничения.
Что такое группа аффилированных лиц
Этот термин взят из закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Он может означать несколько вариантов. Итак, группа аффилированных лиц – это:
1 Несколько предприятий, входящих в одну финансово-промышленную группу. Скажем, Качканарский ГОКа, входящий в компанию ЕВРАЗ, относится к группе аффилированных лиц с «Евразрудой», «Южкузбассуглем», Нижнетагильским меткомбинатом и еще дюжиной других юрлиц.
2 Прямые родственники (супруги, родители/усыновители, дети, братья и сестры) и принадлежащие им юрлица. Например, холдингом «Сафмар» владеют Саит-Салам и Саид Гуцериевы. Это брат и сын владельца компании «Русснефть» Михаила Гуцериева. Все их юрлица входят в группу аффилированных.
3 Юридическое или физическое лицо и организации, в которых упомянутые лица имеют больше 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут быть как ООО, так и ОАО, в законодательстве это не разделяется.
Группы аффилированных лиц
В ФЗ №135 «О защите конкуренции» описаны разные виды групп аффилированных лиц:
- Несколько компаний, которые объединены в одну финансово-промышленную группу. Это крупные организации, например, ЕВРАЗ.
- Прямые родственники — супруги, родители и дети, братья и сестры. Аффилированными оказываются все предприятия, которыми они управляют или владеют.
- Юрлица и физлица, которые владеют долями в уставных капиталах или более чем 50% акций организаций. Причем разделения между ООО и ОАО в законодательстве нет.
- Физлицо и все компании, которым гражданин руководит, выступая, например, генеральным директором. Общий руководитель — это группа аффилированных юрлиц или ИП.
- Несколько компаний, у которых общие члены совета директоров.
- Физлица и юрлица, а также компании, которым одни и те же лица могут давать указания по поводу деятельности.
- Организации, в которых более 50% членов советов директоров были избраны по предложению одних и тех же лиц.
Основные признаки аффилированных лиц
Термин все чаще встречается в экономических изданиях, статьях о финансах и предпринимательстве.
Аффилированные лица – это юридические или физические лица, способные повлиять на работу акционерных обществ или частных предпринимателей. Они имеют возможность контролировать работу предприятия, принятие важных решений руководством.
Название произошло от английского слова «affiliate», которое означает присоединять что-либо. Простыми словами, аффилирование – это оказание лицом влияния на работу фирмы, которое подразумевает имущественные и организационные отношения между ними. А процедура аффилиации означает, что одно предприятие или компания входит в структуру другой без изменений в руководящем составе.
В отечественной практике главными отличительными признаками аффилированности являются не только способность вмешиваться и влиять на предпринимательскую деятельность, но и зависимые отношения.
Раскрытие в сети Интернет списка аффилированных лиц общества
В соответствии требованиями, содержащимися в гл. 73 положения, утвержденного Банком России от 30.12.2014 № 454-П, акционерные общества обязаны раскрывать составленные ими списки при помощи сети Интернет. Опубликовать список аффилированных лиц в открытом электронном источнике (как правило, на сайте общества) необходимо в течение 2 рабочих дней с момента окончания отчетного квартала, по итогам которого был составлен такой список. Сведения должны храниться в Сети в течение минимум 3 лет с момента его опубликования.
Для ООО аналогичных обязательств законодатель не устанавливает — лишь обязывает предоставлять участникам сведения об аффилированных лицах по их требованию (подп. 8 п. 2 ст. 50 ФЗ № 14). При этом информация может быть передана не только лично, но и через интернет, путем опубликования списка на открытом электронном ресурсе.
***
Итак, список аффилированных лиц составляется хозяйственным обществом (АО или ООО) на основании информации о лицах, которые могут оказывать влияние на его деятельность. Перечень лиц, которым может быть присвоен соответствующий статус, устанавливается действующим законодательством. Причем для АО законодатель разработал и утвердил специальную форму составления такого списка, ООО же могут формировать документ самостоятельно, основываясь на существующих законодательных рекомендациях. Кроме того, АО обязаны публиковать готовые списки в сети Интернет, а ООО делают это сугубо по собственной инициативе.
***
Больше полезной информации — в рубрике «Бизнес».
Кому и для чего нужна информация об аффилированных лицах
Сведения об аффилированности фирм и физлиц должны находиться в доступе (см. п.3 следующей главы), чтобы участники сделок могли проверять контрагентов. Список аффилированных компаний необходим для того, чтобы контролировать и отчитываться перед госорганами по сделкам с зависимыми лицами, не нарушать антимонопольное и антикоррупционное законодательство.
Он упрощает процедуру одобрения сделок с заинтересованностью (не требуется получать выписки из госреестров для доказательства взаимозависимости лиц). Также эти данные предоставляются собственным акционерам/участникам ООО. Еще один адресат – налоговые и другие контролирующие органы в ходе проверок (подробнее о них – в главе об ответственности аффилированных лиц).
Другое важное предназначение данной информации – внутренний контроль и защита от недружественных поглощений. Самый простой пример – сделки по покупке пакетов акций компаний-конкурентов. Допустим, ЗАО “Первый”, имеющее 30% акций ОАО “Второй”, решило приобрести еще 21% и получить контрольный пакет этой компании. Менеджмент “Второго” не горит желанием продавать ценные бумаги “Первому” и попадать в полную зависимость.
Тогда “Первый” применяет следующую схему: на сына генерального директора ЗАО “Первый” регистрируется ООО “Третий”, которое и выходит с предложением купить пакет акций компании “Второй”. Поскольку у физлица аффилированных лиц быть не может, а ООО имеет право не публиковать сведения о своих аффилированных лицах, заинтересованность ЗАО “Первый” в действиях ООО “Третий” можно проследить только через отчетность компании “Первый”.
Поэтому для менеджмента ОАО “Второй” при поступлении предложения о покупке акций важно проследить возможную аффилированность потенциального покупателя, оценив его вероятную связь со своими основными рыночными конкурентами. А если этого сделано не будет, акции купит ООО “Третий”, а затем продаст их своему аффилированному лицу – ЗАО “Первый”, произойдет недружественное поглощение.
Случаи использования информации об аффилированных лицах
Несмотря на то что, как уже указывалось выше, понятие аффилированности раскрывается в законе о конкуренции, применение этого института гораздо шире борьбы с монополистической деятельностью. Зафиксированная в списке аф. л. АО информация может найти свое применение в следующих ситуациях:
- возмещение убытков от заведомо невыгодных сделок (см. постановление Президиума ВАС РФ от 15.10.2013 по делу № А09-1562/2012);
- оспаривание процессуальных решений (результат экспертиз – постановление ФАС МО от 22.02.2012 по делу № А40-132408/10-141-1098, отказ от иска – постановление ФАС УО от 23.04.2015 по делу № Ф09-10258/13 и др.);
- обязанность уведомлять о приобретении новых дополнительных акций этого АО;
- недобросовестность при участии в публичных торгах (см. постановление Президиума ВАС РФ от 24.06.2014 № 3891/14);
- совершение сделки с заинтересованностью (определение КС РФ от 02.11.2011 № 1486-О-О);
- банкротство (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.03.2014 по делу № А69-845/2013, определение ВС РФ от 08.04.2015 № 305-ЭС14-1353 и др.);
- оспаривание решения третейского суда (постановление КС РФ от 18.11.2014 № 30-П, определение ВС РФ от 19.03.2015 по делу № 310-ЭС14-4768 и др.).
Аффилированные субъекты юридического и физического лица
Аффилированные лица – это участники гражданского оборота, которые состоят между собой в связи юридического или фактического характера, что дает возможность одному из них влиять на решения другого.
Данный термин относится в основном к корпоративному праву и регулированию рынка ценных бумаг, хотя впервые его определение появилось в антимонопольном законодательстве.
На сегодняшний день законодательство о поддержке конкуренции больше оперирует другим схожим понятием – группа лиц. Наряду с этим в налоговом праве есть аналогичный понятию аффилированности термин «взаимозависимость», который тоже применяется для определения субъектов, способных влиять на решения друг друга, но только для целей налогового законодательства.
Этимологически понятие аффилированного лица проистекает из английского глагола affiliate, имеющего значение «соединяться, присоединяться».
Аффилированность может возникать у любых участников предпринимательской деятельности – как у юридических лиц, так и у физических.
Как правильно составлять
Отметим, что образец заполнения списка аффилированных лиц ОАО или ООО, которое размещает акции, будет отличаться по внешнему виду от перечня, который составляют вновь созданные ООО или те, кто публично не выставляет эмиссионные ценные бумаги. Дело в том, что для последних не утверждена отдельная форма. Общества разрабатывают ее самостоятельно либо корректирует образец, предложенный Центральным банком для АО. Наиболее простой вариант вести учет — составить таблицу, из которой будет понятно, на какую дату были сведения, на каком основании включены субъекты в перечень, кто утвердил документ.
Если произошли изменения в списке аффилированных лиц, необходимо пересмотреть перечень или уточнить его. Причем рекомендуется, чтобы у организации был разработан внутренний документ (положение, например) об учете и хранении такой информации. В нем обязательно нужно перечислить ответственных за проверку и обновление данных сотрудников, а также указать частоту проведения таких ревизий.
Согласно Закону о конкуренции, аффилированные лица могут быть у:
1. Предприятия:
— один из владельцев данного юридического лица;
— член какого-либо органа управления (например, совета директоров);
— лица, имеющие в своем распоряжении не менее 20% от всего количества решающих акций;
— организация, в которой рассматриваемый субъект получает право распоряжаться количеством голосов, превышающим 20% от общего;
— сторона, осуществляющая полномочия единоличного органа.
2. Физического лица, ведущего предпринимательскую деятельность:
— граждане, которые относятся к той же самой группе, что и данный субъект;
— организация, в которой рассматриваемый предприниматель вправе распоряжаться 20% и более от всего количества голосов, выраженных решающими акциями, вкладами, долями в уставном капитале.
3. Предпринимателей-участников финансово-промышленных групп:
— члены наблюдательных органов либо советов директоров;
— коллегиальные управленческие структуры;
— субъекты, которые осуществляют полномочия единоличных подразделений группы.
Учет и отражение в отчетности информации о связанных сторонах
Начиная с отчетности за 2008 год страховщики должны применять ПБУ 11/2008 «Информация о связанных сторонах», которое заменяет ПБУ 11/2000 «Информация об аффилированных лицах». В статье речь идет об изменениях, вводимых новым ПБУ, раскрывается порядок формирования информации о связанных сторонах и предлагаются примеры составления пояснительной записки.
При составлении пояснительной записки к годовой бухгалтерской отчетности за 2008 год страховые организации должны будут ввести новый раздел «Связанные стороны» вместо ранее заполнявшегося раздела «Аффилированные лица». Указанный раздел формируют все страховщики, вне зависимости от организационно-правовой формы.
Требования к учету и отражению сведений о связанных сторонах вводятся приказом Минфина России от 29 апреля 2008 г. № 48н.
Новое ПБУ 11/2008 содержит ряд нововведений и уточнений положений предыдущего стандарта. Таблица 1 приложения поможет провести сравнительный анализ ранее действовавшего и нового стандарта и без лишних затрат времени сформировать сведения о связанных сторонах.
Организация аналитического учета
Несмотря на то, что требования по раскрытию информации о связанных сторонах вступают в силу с годовой отчетности за 2008 год, страховщику уже сейчас следует построить аналитический учет таким образом, чтобы в полной мере, не нарушая требований законодательства, отразить сведения об операциях со связанными сторонами. В первую очередь следует обратить внимание на сбор информации по вновь введенным позициям.
- Операции с аффилированными лицами учитываются в прежнем порядке, как было установлено требованиями ПБУ 11/2000.
- Аналитический учет должен аккумулировать информацию, раскрываемую в отчетности, и может вестись в разрезе видов связанных сторон:
- аффилированных лиц;
- юридического лица или индивидуального предпринимателя, осуществляющего со страховщиком совместную деятельность;
- негосударственных пенсионных фондов.
Группа «Аффилированные лица» может быть разделена на подгруппы:
- основное хозяйственное общество (товарищество);
- дочернее хозяйственное общество;
- преобладающее (участвующее) хозяйственное общество;
- зависимое хозяйственное общество;
- основной управленческий персонал.
Определение контроля и значительного влияния
В соответствии с пунктом 4 ПБУ 11/2008 связанной стороной признается юридическое или физическое лицо, способное оказывать влияние на деятельность организации или на деятельность которого (юридического лица) оказывает влияние сама организация. При этом для целей отражения информации о связанных сторонах в отчетности такое влияние оценивается как контроль или значительное влияние.
Пунктом 6 ПБУ 11/2008 определено, что организация раскрывает информацию в отчетности в случаях, когда контроль или значительное влияние осуществляется на организацию юридическим и физическим лицом и (или) организацией на юридическое лицо:
- непосредственно;
- через третьи юридические лица;
- одним и тем же юридическим и (или) физическим лицом;
- одной и той же группой лиц.