Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договорное оформление прав на программное обеспечение». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Вопрос защиты прав на программное обеспечение актуален как для разработчиков программных продуктов, так и для конечных заказчиков, которые используют программы для собственных нужд.
Получение исключительных прав на программное обеспечение не является тривиальной задачей — необходимо построить бизнес-процесс по своевременному получению прав от разработчиков физических и/или юридических лиц.
Компания RTM Group предлагает
Для нивелирования рисков, связанных с возможным нарушением прав на объекты интеллектуальной деятельности, IT-юристы компании RTM Group помогут Вам в следующих услугах:
- Разработка бизнес-процессов по управлению правами на программное обеспечение
- Разработка документов для получения исключительных прав (в т.ч. на программный код) от сотрудников, фрилансеров или компании-подрядчика
- Сопровождение сделок по передаче исключительных прав на программное обеспечение
- Создание режима служебных произведений (программное обеспечение)
- Представительство в судах по делам связанным с нарушением прав на интеллектуальную собственность (программное обеспечение)
- Ведение претензионной работы по делам связанным с нарушением прав на интеллектуальную собственность (программное обеспечение)
- Правовой IT-аудит (Due diligence)
Правовая защита программное обеспечения начинается с оформления прав на него при приобретении или создании.
Права на программное обеспечение могут быть приобретены различными способами.
Самый простой — покупка уже созданного программного обеспечения у физического лица путем заключения договора об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ. Однако необходимо понимать, что такой способ крайне ограничен в сфере применения и по сути подходит только для ситуаций, когда автор программы уже создал её и желает продать.
Гораздо более распространены случаи, когда ПО создается по заказу фрилансерами или Вашими работниками.
Такой способ требует особого внимания к оформлению документов с разработчиками. Почему? Согласно Гражданскому кодексу РФ первоначально права на программу ЭВМ возникают у её авторов-физических лиц. Поэтому если Вы не лично писали исходный код программы и создавали дизайн интерфейса, важно надлежащим образом оформить переход прав на ПО Вам.
При этом важно учитывать, что помимо самой программы для ЭВМ, созданной разработчиками-программистами, в состав программного обеспечения могут входить и иные объекты интеллектуальной собственности, о чем мы говорили в разделе 1. Важно оформить переход прав от всех таких разработчиков.
Рассмотрим основные способы оформления такого перехода.
1. Создатели программного обеспечения — фрилансеры
Создание программного обеспечения фрилансерами — пожалуй, самая распространенная ситуация в сфере разработки программного обеспечения. Как правило, с фрилансерами заключаются гражданско-правовые договоры подряда или договоры оказания услуг. Это вполне допустимо, однако важно в таких договорах предусмотреть ряд моментов:
1. условие о распределении исключительных прав
В договоре нужно предусмотреть, кто является правообладателем программного обеспечения: заказчик, разработчик или может быть они владеют правами совместно? Кроме того, нужно прописать, вправе ли использовать ПО другая сторона (которая правообладателем по договору не является) и для каких целей?
В этом разделе описывается порядок приемки-сдачи разработанного ПО, руководства пользователя и другой технической документации, прочих материалов, предусмотренных техническим заданием. Целесообразно указать, в течение какого времени заказчик должен принять результаты работ (или предъявить мотивированный отказ). Это поможет избежать злоупотреблений со стороны заказчика по затягиванию сроков.
Здесь же нужно определить порядок решения вопросов по выявленным несоответствиям, которые фиксируются протоколами, способы и сроки устранения замечаний заказчика. Если устранение несоответствий не сопровождается увеличением общего объема работ, то стоимость по доработке обычно включается в общую стоимость работ по договору.
Техническое задание на разработку программного обеспечения
Прежде всего техническое задание необходимо программисту, чтобы написать программу. Чем подробнее прописаны требования к программе, ее функционалу, тем ближе будет конечный результат к желаемому. Нередко целесообразно подключать к работе над договором разработчика (со стороны заказчика или со стороны программиста), есть программисты, сочетающие в себе качества разработчика и программиста, тогда он поможет и с техническим заданием.
В техническом задании работы лучше разбить на этапе и согласовать сроки. Срок – это существенное (необходимое) условие договора авторского заказа. Если он не согласован в договоре, то договор авторского заказа не считается заключенным, т.е. не порождает никаких юридических последствий (статья 1299 Гражданского кодекса РФ).
Обычно процесс разработки разбивают на этапы, к которым указывают не только сроки выполнения, но и оплату по договору также делают поэтапной.
Также важно определить, что оплачивают ваши поэтапные платежи: процесс создания (работу) на соответствующем этапе или права на промежуточный этап, а могут быть авансовыми платежами в счет будущей оплаты исключительного права или лицензии (разрешения) на использование программы. Обычно это первое (вознаграждение за работу по этапу из технического задания), однако нередко лучше (зависит от обстоятельств) прописывать в договоре, чтобы это было последним (авансом за права).
Услуги юриста по авторским правам
Выше объяснены лишь основы взаимоотношений автора, разработчика программного обеспечения и заказчика. В юридическом оформлении таких отношений немало подводных камней и потенциальных рисков оспаривания как договора в целом (включая переход исключительного права на программу к заказчику), так и конкретных его условий (в частности, размера авторского вознаграждения, факта создания программы, согласованной в техническом задании, и т.д.).
Немало проблем может возникнуть на практике: отказ заказчика оплатить созданную программу целиком или в части, нарушение программистом сроков, условий технического задания, нарушение конфиденциальности, — которые можно либо исключить вовсе, либо существенно облегчить их разрешение.
Понимать основы авторского права необходимо, в том числе чтобы вести переговоры с авторами, разработчиками, заказчиками на должном уровне, однако не рекомендуется пользоваться бесплатными шаблонами, образцами договоров на разработку программ или заимствовать форму у знакомого. Во-первых, само по себе использование текста разработанного договора – чаще всего является нарушением авторских прав подготовившего текст договора юриста. Во-вторых, договор – это отражение конкретных договоренностей двух сторон. Вы заказываете или создаете уникальную программу (иначе бы использовали уже существующую), вы прописываете индивидуальное техническое задание, описываете уникальный продукт. Так же и договор – должен быть под ваш проект, отражать ваши договоренности.
Исключительные права возникают, когда программа создается по заказу предприятия. Если компания приобретает исключительное право пользования компьютерной программой, то организация становится единственным ее владельцем.
Автор (разработчик) программного продукта не имеет право продавать или предоставлять его другим лицам. Исключительное право переходит к организации-покупателю на основании договора отчуждения (ст. 1234 ГК РФ).
Исключительные права в бухгалтерском учете учитываются в составе нематериальных активов (НМА). Так как единовременно соблюдаются следующие условия (п. 3 ПБУ 14/2007):
-
у организации есть документы, которые подтверждают ее права на использование объекта НМА;
-
объект НМА можно отделить от других объектов;
-
объект НМА не имеет материально-вещественной формы;
-
организация не планирует продавать права на компьютерную программу как минимум в течение года;
-
компьютерная программа используется в производстве продукции (работ, услуг) или для управленческих нужд;
-
объект может принести экономическую выгоду (доходы);
-
срок использования компьютерной программы превышает 12 месяцев;
-
первоначальная стоимость НМА может быть достоверно определена.
Чтобы программу включить в состав НМА в налоговом учете, необходимо выполнение следующих условий (п. 3 ст. 257 НК РФ):
-
организация имеет документы, которые подтверждают ее права на использование объекта НМА;
-
объект может принести экономическую выгоду (доходы);
-
срок использования компьютерной программы превышает 12 месяцев.
Вопросы обложения налогом на прибыль
Программы для ЭВМ как амортизируемое имущество. Согласно п. 1 ст. 256 НК РФ амортизируемым имуществом признается имущественный объект, стоимостью более 20 000 руб. Однако в ряде случаев программные продукты стоят дешевле. По данному вопросу Минфин России в Письме от 01.07.2008 N 03-03-06/1/379 указывает, что затраты на приобретение исключительных прав на программные продукты стоимостью более 10 000 руб. амортизируются в общем для объектов основных средств порядке. Если же приобретены исключительные права на программы для ЭВМ стоимостью менее 10 000 руб., то в этом случае, по мнению автора, следует руководствоваться нормой пп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ, в соответствии с которой такие расходы будут включаться в составы прочих расходов и уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль. То есть приобретенные исключительные права на программные продукты стоимостью менее 10 000 руб. можно сразу относить на прочие расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль.
Права на программный код
Основной охраняемый элемент программы для ЭВМ — исходный текст. Представляет собой код, написанный на языке программирования и доступный для восприятия человеком. Поэтому программы для ЭВМ приравнены к литературным произведениям (ст. 1261 ГК РФ). Исходный код предназначен для передачи компьютеру инструкций по выполнению заданий.
Объектный код — результат взаимодействия исходного кода и программы-переводчика (компилятора). Представляет собой текст в виде нулей и единиц, который надлежит исполнить компьютеру. Этот код понятен только процессору, который воспроизводит программу при запуске и использовании.
После компиляции получить исходный текст невозможно, только если его не передал сам разработчик. Это позволяет автору и правообладателю контролировать программу и изменения исходного кода.
Есть ли права у искусственного интеллекта
Искусственный интеллект — программа, которая путем сбора и обработки данных, анализа и интерпретации полученной информации отображает поведение, имитирующее интеллект. Такая система обладает автономностью в совершении действий, чтобы достигнуть поставленную цель. Она создает тексты, рисунки, прогнозы и аналитические материалы.
Вопрос в том, как защищать авторские права на программы и произведения, созданные искусственным интеллектом. Такие объекты генерируются в результате взаимодействия компьютера и программы без творческого участия человека — не имеют автора. Кроме того, интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель, в котором выражен результат интеллектуальной деятельности. И право собственности на компьютер и исключительное право на программу могут принадлежать разным лицам.
Этот пробел предлагают устранить законопроектом об изменениях части IV ГК РФ: право на объект, созданный искусственным интеллектом, будет возникать у правообладателя программы для ЭВМ, автоматически его сформировавшей.
Каких документов требует государственная регистрация программного обеспечения
Главное в процессе регистрации программного обеспечения – точное и безошибочное оформление необходимого пакета документов.
В общем случае, регистрация программного обеспечения в Роспатенте требует следующих документов:
- заявление на регистрацию программного обеспечения по установленной форме;
- листинг исходного кода;
- реферат;
- сопроводительное письмо;
- нотариально заверенная доверенность, если необходимо;
- квитанция об оплате патентной пошлины;
- согласие авторов на указание персональных сведений о них;
- согласие авторов на обработку их персональных сведений;
Давайте рассмотрим каждый документ более подробно:
Заявление о регистрации программного обеспечения
Специальный бланк заполняется в одном экземпляре, без опечаток и помарок. На официальном сайте Роспатента можно скачать нужный бланк в зависимости от вида программного обеспечения и объема вносимых в реестр данных.
Листинг
Листинг – полная распечатка исходного программного кода.
Реферат
Это краткая информационная сводка о специфике программного обеспечения. В нем обязательно должны быть:
- название программного обеспечения;
- предварительная аннотация (до 700 знаков);
- информация о программном продукте (версия, использованные алгоритмы и языки программирования, объем, назначение, специфические нюансы);
Договор о неконкуренции: NСA (Non-Compete Agreement)
Если NDA договор понятен и распространен, то NCA используется гораздо реже и требует к себе внимательного отношения.
Как работает NCA? Представьте: вы, владелец бизнеса, нанимаете компанию-разработчика программного обеспечения для создания мобильного приложения. В ходе разработки исполнитель может понять, что продукт даст серьезную прибыль, и у него появится соблазн самому использовать вашу идею и стать вашим прямым конкурентом. Или — продать сведения сторонним фирмам, которые опять же станут вашими конкурентами.
От этого риска владельцев бизнеса и защищает договор NCA. В случае его подписания исполнитель обязуется в течение некоего срока после завершения проекта (как правило, это 2-5 лет) не становиться вашим конкурентом и не выполнять аналогичные проекты для конкурирующих организаций.
Взамен на ограничение деятельности исполнитель-разработчик должен получить компенсацию: высокую оплату работы, процент от будущей прибыли… Иначе ему будет просто невыгодно заключать договор NCA.
Теперь рассмотрим основные договоры по оформлению прав на программное обеспечение.
Отношения между автором, пользователем, правообладателем и другими участниками рынка интеллектуальной собственной (ИС) регулируются четвертой частью Гражданского кодекса РФ (последняя редакция от 18 июля 2019 года). Принятие этой части ГК стало завершающим этапом кодификации гражданского законодательства России в данной сфере. Попытки свести разные правовые аспекты ИС в единое целое предпринимались еще в XIX веке, но по разным причинам процесс затянулся. Главная цель масштабной кодификации – ввести нематериальные активы в правовой и экономический оборот наравне с традиционными материальными ценностями.
Сейчас в четвертой части ГК прописаны такие ключевые аспекты интеллектуального права, как порядок возникновения авторских и смежных прав, механизм их охраны и срок действия, а также комплекс связанных с ними иных норм – регистрационных правил. Вступление в силу обновленного ГК РФ в 2008 году повлекло за собой отмену серии федеральных законов для каждого отдельного вида интеллектуальной собственности. Это позволило расчистить запутанную систему правового регулирования креативной сферы и адаптировать ее к вызовам времени. Так в законодательстве появился термин «база данных», также относящийся к охраняемым результатам интеллектуальной деятельности.
Согласно закону, автор программы для ЭВМ – тот человек, чьим творческим трудом она была создана. Составителем базы данных считается гражданин или юридическое лицо, организовавшие сбор материалов, их обработку и размещение. Эта информация может быть размещена на экземпляре базы данных или ее упаковке, говорится в статье 1333 ГК РФ.
Важно помнить, что у автора есть как имущественные права – это исключительное право, так и личные неимущественные права. Последние невозможно передать кому-то или отказаться от них, и такие права – право авторства, право на имя, и так далее – охраняются бессрочно. Кроме того, если программный продукт был создан по заказу, то исключительное право на него также принадлежит заказчику (за исключением иных случаев, предусмотренных договором между исполнителем и заказчиком).
Основной интерес представляют имущественные права. Как и в случае с другими результатами интеллектуальной деятельности, этот вид прав первоначально возникает у автора – программиста или составителя базы данных. Далее он может распоряжаться ими по своему усмотрению – передавать (и продавать) другому лицу по договору, лицензировать и так далее. Гражданин или юридическое лицо, по факту обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, является правообладателем. В соответствии со статьей 1229 ГК РФ, правообладатель может использовать произведение любым законным способом.
У автора базы данных также есть отдельный вид исключительного права – право на извлечение и использование отдельных материалов, содержащихся в базе. По статье 1335 ГК РФ, оно начинает действовать с 1 января года, следующего за годом ее создания, и активно в течение 15 лет. Данный срок возобновляется при каждом обновлении продукта.
Использование объекта авторских или смежных прав без разрешения правообладателя является нарушением. Сюда относятся удаление, его нелегальное воспроизведение и распространение произведение, а также присвоение авторства. Разрешается вносить изменения в оригинальное произведение (в том числе переводить его на иностранные языки) исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на технических средствах пользователя или для исправления явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем. Особенность программ в том, что их воспроизведением также считается запись на электронный носитель – включая внутреннюю память компьютера. Нарушением будет считаться и обход технических средств защиты программного продукта (кроме случаев, когда эти технологии изначально разрабатывались, изготовлялись и распространялись в целях, не связанных с осуществлением или обеспечением обхода технических средств защиты).
Как пользоваться чужими разработками законно
Для того, чтобы использовать чью-то базу данных или программный код, сперва необходимо получить разрешение автора или правообладателя. В четвертой части ГК РФ представлено два основных типа договоров по распоряжению исключительным правом на произведение – это договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор.
Второй вид договора наиболее популярен, так как не предусматривает переход исключительного права к лицензиату и устанавливает четкие пределы использования объекта (согласно пункту 1 статьи 1233 ГК РФ). Более того, в случае с ПО и базами данных возможен упрощенный порядок лицензирования. Условия такого договора могут быть изложены на приобретаемом экземпляре продукта – к примеру, на упаковке или в электронном виде. Согласием на его заключение считается начало использования ПО.
Если программа для ЭВМ или база данных была зарегистрирована в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, переход исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных к другому лицу – по договору или без него – необходимо также зарегистрировать в Роспатенте или Минсвязи. Кроме того, информацию о такого рода транзакциях рекомендуется фиксировать в цифровых реестрах ИС, так как это упростит проведение дальнейших рыночных операций с объектом.
Другой вариант – воспользоваться open source ресурсами, на которых хранятся материалы с открытой лицензией. Их использование бесплатно. Но даже в этом случае стоит внимательно ознакомиться с ограничениями, устанавливаемыми данным типом лицензии.
Создание программного обеспечения: учет
Изготовленный в компании IT-продукт учитывается в составе НМА, если соответствует критериям, перечисленным в п. 3 ПБУ14/2007, т. е.:
компания является правообладателем с документальным подтверждением исключительных прав на продукт;
срок полезного использования (СПИ) объекта превышает 12 месяцев, и предполагается получение выгод от его использования в деятельности фирмы;
не планируется его перепродажа, по крайней мере, в течение года;
первоначальная стоимость может быть достоверно определена.
Созданная программа признается объектом НМА и принимается к учету по фактической стоимости, которая определяется как сумма всех затрат, связанных с процессом создания: МПЗ, зарплата персонала, занятого изготовлением НМА и страховые отчисления на ФОТ, услуги контрагентов и поставщиков, покупка патентов, уплата пошлин, аренда помещений (если разработчики работают в отдельных офисах). Не включаются в расходы лишь уплаченные возвратные налоги (п. 3 ст. 257 НК РФ), к примеру, НДС по услугам, оказываемых поставщиками. Для объединения затрат (произведенных подрядом или хозспособом) открывают отдельный субсчет к счету 08 и учитывают их в аналитическом учете по видам расходов или объектам НМА.
К этому моменту компания определяет СПИ, не превышающий срок деятельности фирмы. Если его невозможно достоверно установить, то такие активы считаются НМА с неопределенным СПИ и амортизация по ним в бухучете не начисляется (п. 23 ПБУ 14/2007). В налоговом учете для налогообложения прибыли по исключительному праву таких объектов устанавливается СПИ не менее 2-х лет (п. 2 ст. 258 НК РФ). При линейном способе амортизации норма амортизационных отчислений рассчитывается делением стоимости НМА на СПИ.
Налог на добавленную стоимость (НДС)
Разработка программного обеспечения на территории РФ рассматривается как реализация результатов выполненных работ, облагаемая НДС на основании пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ. По данному вопросу см. дополнительно Письмо Минфина России от 21.09.2009 N 03-07-07/69 и Энциклопедию спорных ситуаций по НДС.
Разработчик программы предъявляет организации-заказчику сумму НДС со стоимости выполненных этапов работ и выставляет соответствующие счета-фактуры (п. п. 1, 3 ст. 168 НК РФ).
В данном случае исходим из того, что организация-заказчик предполагает использовать программное обеспечение при осуществлении облагаемых НДС операций. В таком случае предъявленные подрядчиком суммы НДС со стоимости принятых работ заказчик вправе принять к вычету (пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ). По общему правилу вычет НДС по принятым работам производится на основании счетов-фактур, выставленных подрядчиком, после принятия на учет указанных работ и при наличии соответствующих первичных документов (абз. 1, 2 п. 1 ст. 172 НК РФ).
Однако в рассматриваемой ситуации результат выполненных подрядчиком работ (программа) принимается к учету в качестве НМА. Вычет сумм НДС, предъявленных продавцами при приобретении НМА, производится в полном объеме после принятия на учет данного НМА (абз. 3 п. 1 ст. 172 НК РФ). Исходя из указанной нормы НДС, предъявленный подрядчиком при сдаче заказчику выполненных этапов работ по созданию программы, может быть принят к вычету только после окончания работ и принятия программы на учет в составе НМА. Аналогичная точка зрения высказана Минфином России (Письмо от 29.01.2016 N 03-07-15/3818).