Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Может ли муниципальное образование быть учредителем ООО». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
АО создается путем заключения договора между учредителями. В документ включаются порядок ведения совместной деятельности, размер уставного капитала и иные параметры функционирования организации. Договор подписывают все учредители.
Государственная регистрация ООО осуществляется налоговым органом в течение трех рабочих дней со дня представления полного комплекта документов, однако на практике этот срок иногда может быть больше. Вместе с заявлением о государственной регистрации, которое подписывается каждым учредителем (физическим лицом или руководителем юридического лица, выступающего учредителем), и заверяется нотариально, в налоговый орган подаются:
- решение о создании общества (протокол собрания учредителей);
- Устав (за исключением случаев, когда общество действует на основании типового устава);
- выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения (для учредителя – иностранного юридического лица);
- документ об оплате государственной пошлины в размере 4000 рублей (при направлении электронных документов государственная пошлина не уплачивается).
Уставный капитал и типы акций
Совокупная стоимость акций, выпущенных АО, именуется уставным капиталом. Объем и стоимость ценных бумаг определяются в момент учреждения АО или после этого со стороны владельцев акций.
В момент создания акции распределяются между учредителями в соответствии с внесенными долями капитала. После внесения полной суммы уставного капитала разрешено объявлять открытую подписку.
Каждый год АО оценивает стоимость собственных активов и сравнивает их с уставным капиталом. Если активы ниже капитала, то АО должно снизить уставный капитал или увеличить стоимость активов. При фиксации стоимости активов ниже минимального порога уставного капитала общество ликвидируется.
Увеличить уставный капитал можно повышением цены или количества акций. Одно из преимуществ АО — это возможность получения дополнительного финансирования при привлечении новых акционеров, вкладывающих средства в развитие компании путем покупки ее ценных бумаг.
Уменьшение уставного капитала — следствие снижения цены на акции, а также погашения их части самим обществом.
Распространены два основных типа акций:
- Обычные дают владельцу право голоса на общем собрании и на дивиденды, а при ликвидации АО — на часть его имущества в денежном эквиваленте.
- Привилегированные ценные бумаги дают владельцу доход, исчисляемый от ставки дивидендов, но не предоставляют ему право голоса (исключая вопросы ликвидации и реорганизации). По акциям данного вида также определяется ликвидационная стоимость, выплачиваемая владельцу в случае прекращения существования АО. Размер выплат составляет фиксированную сумму или % от стоимости.
ПРАВОМЕРНО ЛИ В СООТВЕТСТВИИ С ДЕЙСТВУЮЩИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ УЧАСТИЕ МО В КАЧЕСТВЕ УЧРЕДИТЕЛЯ ООО?
Муниципальное образование в лице уполномоченного органа (далее – МО) заключило с учредителями (хозяйственными обществами) договор по учреждению ООО. При этом в установленном порядке МО оплатило в определенном размере уставный капитал общества.
Правомерно ли в соответствии с действующим законодательством участие МО в качестве учредителя ООО?
Ответ: В общем случае муниципальное образование не вправе выступать учредителем ООО, если другими учредителями являются хозяйственные общества. Однако, поскольку единообразная позиция по данному вопросу в судебной практике отсутствует, правомерность участия МО в качестве учредителя ООО может быть установлена в судебном порядке.
Обоснование: В п. 1 ст. 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” (далее – Закон N 14-ФЗ) определено, что обществом с ограниченной ответственностью (далее – общество) признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом (п. 2 ст. 7 Закона N 14-ФЗ).
Учредители и акционеры АО: права, обязанности, ответственность
Естественно, что вопрос об учредителях и акционерах общества, их правах и обязанностях, иных аспектах их существования в данной организационно-правовой форме красной нитью проходит в корпоративном праве.
Как правило, обыватель полагает, что если он вступил в отношения учредителя или акционера коммерческой организации (в нашем случае — АО), то становится полноправным хозяином и имущественных ценностей юридического лица и вправе использовать имущества общества по собственному усмотрению. Порой (и это подтверждают самые невероятные, с точки зрения юриспруденции, судебные прецеденты) даже полагая, что какая-то часть имущества АО положена ему в качестве дивидендов.
Как видно из вышеизложенного, это — не так. А вот есть ли принципиальные различия между категориями учредителей и акционеров АО?
Начнем с того, что учредители общества и его акционеры вполне могут быть различными категориями лиц, наделенными правами и обязанностями, ограниченными законом и уставом юридического лица. К сожалению, немногие предприниматели ощущают эту разницу, а тем не менее она огромна и значима, что и предусмотрено ст.ст. 10, 31 и 32 ФЗ «Об акционерных обществах».
Учредителями общества, исходя из п. 1 ст. 10 ФЗ, являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение об учреждении общества, то есть вовсе не обязательно владеющие акциями или обладающие иными имущественными правами и обязанностями по отношению к обществу. Право учредителя по формальным юридическим признакам можно отнести как к статусу личных неимущественных прав, (примерно, как право авторства на АО), так и к статусу прав имущественных, ибо при первоначальной эмиссии акций, в подавляющем большинстве случаев именно учредители являются основными вкладчиками уставного капитала АО.
Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества.
Общество может нести ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.
Число учредителей открытого акционерного общества на момент его создания не ограничено, в закрытом же акционерном обществе их должно быть не более пятидесяти.
В международном частном праве (например, во Франции) известны случаи, когда учредители акционерного общества несут юридическую ответственность, вплоть до уголовной, за нарушения, связанные с учреждением и созданием юридического лица. Российское право прямых санкций за подобные нарушения не предусматривает, но иногда встречаются случаи, когда акционерное общество учреждается в целях, явно противоречащих правовому порядку, и ответственность может наступить за действия, предусмотренные иными статьями уголовного законодательства.
В порядке гражданской ответственности учредителей за нарушения, допущенные при создании АО, основной мерой ответственности является признание государственной регистрации общества недействительной через арбитражный суд по иску регистрационного или налогового органа, иного заинтересованного лица.
Акционерное общество не может иметь в качестве единственного учредителя или акционера другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 6 ст. 98 ГК, п. 2 ст. 10 ГК РФ).
Акционерами же общества, исходя из общих положений российского гражданского законодательства по данному вопросу, признаются лица — владельцы (в основном собственники) акций данного акционерного общества, и обладающие определенные правами и обязанностями, закрепленными в соответствующем законодательстве и Уставе общества.
Основной правовой диспозицией их прав и обязанностей по общим признакам юриспруденции является их обязанность по оплате акции (доли) в уставном капитале юридического лица и право на получение дивиденда по принадлежащим ему акциям, а также в случаях, указанных в Уставе АО или в законодательстве (а в РФ, именно законодательный приоритет по данному вопросу) — право участия в управлении акционерным обществом путем участия и голосования на общем собрании акционеров. Подобные положения закреплены в ст. 31, 32 и 34 ФЗ «Об акционерных обществах». Федеральный закон №208 — ФЗ «Об акционерный обществах» от 20 декабря 1995года.
Акционеры:
· не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах личного вклада в уставный капитал (стоимости принадлежащих им акций) (п. 1 ст. 96 ГК РФ, п.1 ст.2 ФЗ).
· акционеры — владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с ФЗ и Уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции; в случае ликвидации общества имеют право на получение части его имущества (п. 2 ст. 31 ФЗ);
· акционеры — владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, но в тоже время имеют право голоса на общем собрании при решении вопросов: о реорганизации и ликвидации общества, о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, а также иных случаях предусмотренных ст. 32 ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 32 ФЗ).
В силу вышеизложенного хотелось бы также обратиться к общеевропейскому опыту корпоративного права, предусматривающему такое понятие, как «равенство акционеров», основанное на соблюдении своеобразного этического поведения по отношению к «ближнему» акционеру, пусть и обладающему меньшей долей в уставном капитале. Решения акционеров общества должны быть одинаковы для исполнения всеми и учитываться с точки зрения интересов всех акционеров данного общества. «Акулы капитализма» чтут свою честь с точки зрения корпоративного права именно уважением даже к возможному оппоненту. Одним из немногих исключений из этого принципа становится лишь оправданность интересов предприятия, которая и становится решающим фактором в судебной полемике по спорам, возникающим в сфере действия прав акционеров в развитой корпоративной Европы.
Как было оговорено выше, по истечении трех месяцев со дня внесения записи о реорганизации общества в ЕГРЮЛ в регистрирующий орган необходимо предоставить пакет документов на регистрацию ООО. В данный пакет входят следующие документы:
- заявление о государственной регистрации по форме № Р12001;
- протокол общего собрания акционеров АО, на котором принято решение о реорганизации;
- устав создаваемого ООО (за исключением случаев, когда общество будет действовать в рамках типового устава);
- документ об уплате государственной пошлины, на сегодняшний день ее размер составляет 4000 тысячи рублей.
Можно ли быть учредителем в нескольких обществах
Нередко одно и то же лицо является единоличным исполнительным органом (директором) нескольких фирм. Все знают, что это не запрещено законодательством. Однако сомнения возникают, когда договор с двух сторон подписывает один и тот же человек. Допускается ли это законом? Есть ли ограничения на заключение подобных сделок?
Правовой статус единоличного исполнительного органа (генеральный директор, президент и другие) общества с ограниченной ответственностью установлен ст. 40 Закона об ООО. Так, по общему правилу генеральный директор ООО избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, как из числа участников общества, так и со стороны. Между ООО и гендиректором заключается договор (трудовой). От имени общества его подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, на котором был избран директор, либо специально уполномоченное на это решением общего собрания участников. Уставом ООО полномочия по выбору директора и заключению с ним договора могут быть возложены на совет директоров.
Аналогичным образом единоличный исполнительный орган акционерного общества избирается общим собранием акционеров, если уставом АО решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (ст. 69 Закона об АО). Договор с генеральным директором от имени АО подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров.
В 2014 году были пересмотрены определения, касающиеся организационно-правовых форм юридических лиц. Федеральный закон № 99 от 5.05.2014 внес поправки в законодательство и упразднил понятие ЗАО. Одновременно вводилось новое разделение для хозяйственных обществ, различая их по критерию открытости для третьих лиц и возможности стороннего участия.
Статья 63.3 Гражданского кодекса (ГК) дает определение новым понятиям. Согласно статье, хозяйственные общества бывают:
- Публичные (ПО). Это такие компании, акции которых свободно обращаются в соответствии с Законом № 39 от 22.04.1996 «О рынке ценных бумаг». Альтернативным требованием, относящим организацию к категории ПО, является указание на публичный характер в названии.
- Непубличные (НО). Все остальные, не являющиеся публичными.
Законодательная формулировка не дает четкого определения непубличного общества, и опирается на исключающий принцип (все, что не ПО, то является НО). Юридически это не очень удобно, потому что создает нагромождение формулировок при попытке определить термины. Аналогичным образом обстоит дело и с установлением значения непубличного акционерного общества (НАО). Определить его можно только по аналогии (НАО – это АО с признаками НО), что тоже некомфортно.
Зато юридическая процедура перехода к новым определениям отличается простотой. Закон № 99-ФЗ признает публичными акционерными обществами все АО, созданные до 1 сентября 2014 года и отвечающие квалификационным признакам. А если такая компания по состоянию на 1 июля 2015 г. имеет в уставе или названии указание на публичность, а по сути, не являющейся ПАО, то ей дается пять лет, чтобы начать открытый оборот ценных бумаг или перерегистрировать название. Значит, 1 июля 2021 года – это окончательный срок, когда по закону должен завершиться переход на новые формулировки.
Публичные и непубличные акционерные общества различаются согласно статье 63.3 Гражданского кодекса. Определяющим признаком является свободный оборот акций компании, поэтому будет ошибкой механически переводить старые определения в новые (например, считать, что все ОАО автоматически становятся ПАО). Согласно законодательству:
- К числу публичных акционерных обществ относятся не только ОАО, но и ЗАО, имеющие открыто размещенные облигации или другие ценные бумаги.
- В категорию непубличных АО входят акционерные компании закрытого типа, плюс – ОАО, не имеющие акций в обороте. При этом, категория НО будет еще шире – помимо НАО, сюда входит и ООО (общества с ограниченной ответственностью).
Учитывая специфический характер ЗАО, упрощающий задачу концентрации активов в руках группы лиц, объединение его в одну группу с ООО вполне логично. Законодательная необходимость создания категории НО становится предельно понятной – это объединение в одну группу хозяйственных обществ, исключающих стороннее влияние. При этом, непубличное общество с ограниченной ответственностью без особых сложностей может быть преобразовано в НАО (обратный процесс тоже возможен).
Сравнивая между собой ПАО и НАО важно понять, что каждое из них имеет свои преимущества и недостатки, в зависимости от конкретной ситуации. Например, публичные АО дают больше возможностей для привлечения инвестиций, но при этом они менее устойчивы при корпоративных конфликтах, чем непубличные акционерные общества. В таблице показаны основные различия между двумя типами хозяйственных субъектов:
| Характеристики | Публичные АО | Непубличные АО |
| Наименование (до 1.07.2020 прежние формулировки будут признаваться законом) | Обязательно упоминание о публичном статусе (например, ПАО «Весна») | Указание отсутствия публичности не требуется (например, АО «Лето») |
| Минимальный размер уставного капитала, рублей | 1000 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ) | 100 МРОТ |
| Число акционеров | Минимум 1, максимум не ограничен | Минимум 1, когда число акционеров начинает превышать 50 человек, требуется перерегистрация |
| Торговля акциями на бирже | Да | Нет |
| Возможность открытой подписки для размещения ценных бумаг | Да | Нет |
| Преимущественное приобретение акций | Нет | Да |
| Наличие совета директоров (наблюдательного совета) | Да | Можно не создавать |
Единственный акционер в АО (и участник в ООО) уполномочен решать вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров (участников ООО), несмотря на то, что он оказывается в единственном лице (согласно п. 3 ст. 47 Федерального закона об АО и ст. 39 Федерального закона об ООО).
В АО компетенция общего собрания акционеров определена п. 1 ст. 48 Федерального закона об АО (мы не приводим здесь эту длинную цитату из Закона, чтобы иметь возможность опубликовать побольше образцов документов для различных случаев; ведь ознакомиться с текстом Закона можно в справочно-правовой системе, в Интернете или у вашего юриста). Надо сказать, что не все вопросы, перечисленные в этом пункте, рассматриваются в обществах, все акции которых принадлежат одному лицу (например, определение порядка ведения общего собрания и избрание членов счетной комиссии теряет свою актуальность для единственного акционера). Кроме того, следует учесть, что положения Федерального закона об АО относительно одобрения совершения обществом сделок с заинтересованностью и крупных сделок не применяются к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа (п. 7 ст. 79 и п. 2 ст. 81 Федерального закона об АО). И какой смысл отдельным документом акционеру или участнику одобрять сделку, заключенную им же в качестве гендиректора?
Аналогичным образом обстоят дела в ООО: с компетенцией общего собрания участников, которая «перетекает» к единственному участнику общества (она определена в ст. 33 Федерального закона об ООО), с порядком созыва/проведения собрания, с одобрением сделок с заинтересованностью и крупных сделок (п. 6 ст. 45 и п. 9 ст. 46 Федерального закона об ООО).
В чем главные отличия между акционерами и учредителями
Понятие учредитель применяется для всех организационных-правовых форм предприятий и организаций. Понятие акционеры применимо только для акционерных обществ.
Отличия для АО:
- Состав акционеров компании может изменяться в связи куплей/продажей пакетов акций, эмиссий ценных бумаг. Состав учредителей компании изменяется при переходе доли другому лицу.
- Закон ограничивает количество акционеров по ЗАО, не более 50, по количеству учредителей ограничения отсутствует. На практике учредителями обществ являются до 10–15 компаний и физических лиц, а количество акционеров в открытых и публичных АО может исчисляться тысячами.
- Акционеры, обладающие небольшим количеством акций, не могут принимать решения, связанные с функционированием АО.
- Акционеры рискуют только деньгами, вложенными в акции, учредители отвечают по долгам компании своим имуществом.
- Управляют деятельностью АО не учредители, а акционеры, обладающие контрольным пакетом акций.
На практике в крупных АО учредители владеют контрольным пакетом акций компании, поэтому различий по полномочиям и обязанностям нет.
Первый: экономическое обоснование. Первоначально необходимо продумать все этапы бизнеса, направление будущей деятельности, сумму вложенного капитала.
Следует задать такие вопросы:
- Является ли АО той формой организации бизнеса, которая считается самой предпочтительной для учредителя?
- Можно ли капитал получить из других источников и по низким ставкам?
- Сколько необходимо стартового капитала?
Также обязательно следует разработать бизнес-план. Хороший бизнес-план должен быть привлекательным для будущих инвесторов.
Второй этап: организация самого общества акционеров. После продумывания бизнес-плана, нужно реализовать его. Для этого предпринимается следующее:
- Заключается учредительский договор. Там учредитель принимает обязательства, подписывается под ними. Однако данный договор не является учредительским документом, а представляет собой разновидность договора простого товарищества.
- Проведение собрания учредителей.
- Формирование уставного капитала.
Третий этап: государственная регистрация уже образованного общества.
Любое АО считается таковым после регистрации в госорганах.
Статус учредителя и участника
Но перед тем, как перейти к вопросу, кто может быть учредителем ООО, надо разобраться в одном нюансе. Несмотря на то, что понятия «учредитель» и «участник» в законах часто прописывают рядом, это не синонимы.
Причем, закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» вносит сюда дополнительную путаницу. В статье 11, где указывается порядок учреждения общества, используется понятие «учредитель», а в статье 7 упоминается «участник», хотя нормы статьи распространяются и на тех лиц, кто создавал ООО.
Учредитель – это физическое лицо или организация, которые создали общество с ограниченной ответственностью. Соответственно, и говорить о том, кто может быть учредителем ООО, можно только при первичной регистрации.
После успешной регистрации компании в ИФНС учредитель ООО переходит в статус участника. Все остальные лица, входящие в общество после его регистрации, тоже называются участниками, а не учредителями, потому что они не имели прямого отношения к созданию компании.
Права предпринимателей.
ИП (индивидуальный предприниматель) – это вторая наиболее распространенная форма регистрации после ООО. Связано это, прежде всего, с тем, что для индивидуальных предпринимателей предусмотрен иной порядок налогообложения и предоставлен ряд преимуществ, отличающих их от других организационно-правовых форм.
Для того, чтобы понять почему регистрация ИП стала наиболее привлекательной для наших граждан и какими свойствами обладает статус ИП, необходимо определить права и обязанности индивидуальных предпринимателей, а также основания приобретения данного статуса.
По закону гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.
Индивидуальные предприниматели вправе:
- вести хозяйственную деятельность;
- заключать договоры от своего имени с коммерческими и некоммерческими организациями;
- сдавать отчетность в налоговом органе;
- иметь расчетные счета в Банках;
- выбирать систему налогообложения;
- не иметь печать индивидуального предпринимателя;
- на основании доверенности предоставлять от своего имени права третьим лицам;
- участвовать в судебных процессах, быть истцом или ответчиком;
- прекратить деятельность ИП в любое время и т.д.
Индивидуальные предприниматели могут быть участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере.
Согласно действующему законодательству, участниками (учредителями) общества с ограниченной ответственностью могут быть:
- совершеннолетние, дееспособные физические лица – граждане РФ;
- иностранные граждане (включая лиц без гражданства);
- российские и зарубежные юридические лица.
Для каждого состава учредителей существует свой порядок регистрации предприятия и свои нюансы:
- Если участники общества с ограниченной ответственностью — юридические лица, они обязаны в течение месяца со дня начала участия поставить в уведомление об этом факте налоговую инспекцию.
- Если учредителем собирается стать иностранный гражданин, то для начала он должен получить все необходимые документы, которые позволяют ему находиться и работать на территории России. Такими бумагами становятся виза и разрешение на работу в РФ, которое выдается миграционным ведомством. Все копии удостоверений личности необходимо переводить на русский язык и заверять нотариально.
В решении или договоре об учреждении (в зависимости от того, кто является участником — единолично физическое лицо или юридические лица) определяется срок, на протяжении которого оплачивается доля в уставном капитале. Он не может превышать одного года с момента государственной регистрации.
Ответственность учредителя
Учредитель несет ответственность по обязательствам Общества в пределах доли в уставном капитале. Существует и исключение: если на момент начала процедуры банкротства у предприятия недостаточно имущества для покрытия долгов, на учредителей может быть возложена субсидиарная ответственность.
Даже если в уставе предприятия этот пункт не прописан, учредители будут нести ответственность наряду с должником. Для этого необходимо доказать, что банкротство предприятия наступило вследствие их вины. К таким действиям относятся решения, которые противоречили:
- принципам разумности и добросовестности;
- положениям устава;
- нормам законодательства.
Как свидетельствует практика, вменить субсидиарную ответственность учредителям ООО пока не представляется возможным.